不良资产理论与案例全解析！_处置

发表自话题：金融债权收益权安全吗

原标题：不良资产理论与案例全解析！

一、不良资产处置模式和方法

1、不良资产处置的概念及发展历程

1.1不良资产处置的定义

广义：指不良资产的持有人（包括金融企业、资产管理公司及地方债务的债权人）对不良资产开展的资产处置前期调查、资产处置方式选择、资产定价、资产处置方案制定、审核审批和执行等各项活动。与不良资产处置相关的资产剥离（转让）、收购和管理等活动也包含在不良资产处置的范围中。

狭义：不良资产的持有人在持有不良资产期间通过各种手段获取债务清偿的具体活动。

1.2我国不良资产处置的发展历程

2、处置内容

3、四种处置模式

4、退出为王-不良资产处置28术

5、不良资产处置模式选择及技术运用

6、不良资产处置模式新发展

反向和解 资产置换出表 集中委托管理 互联网+不良资产处置模式 大投行、大资管、大协同 处置市场的展望

二、新形势下商业银行与地方AMC风险资产处置一揽子金融服务方案

1、 商业银行风险资产表外化模式及案例

1.1银行为什么要做风险资产表外化的工作

监管形式日益趋严，监管内容愈发规范，不良资产越来越难藏 整体经济形势依然严峻 不良资产在处置回现的过程中有诸多不确定因素 如卖断，则利润变薄 如卖断，则追责到底 此不良非真不良，银行需要的是“以时间换空间”

1.2银行如何用自有资金化解风险资产

内部资金为主合作模式分析（先资产出表，后联动处置）

1.3银行如何用外部资金化解风险资产

外部资金为主的合作模式分析（先资产出表，后联动处置）

2、 商业银行与地方AMC未来合作模式分析

2.1地方AMC的“前世今生”

2012年2月，财政部联合原银监会发布《金融企业不良资产批量转让管理办法》，允许各省设立或授权一家地方资产管理公司，参与本省范围内金融企业不良资产的批量收购和处置业务，但购入的不良只能采取债权重组方式处置，不得对外转让。 2013年11月，原银监会在下发《关于地方资产管理公司开展金融企业不良资产批量收购处置业务资质认可条件等有关问题的通知》（银监发【2013】45号），明确地方AMC的设立条件。 2014年7月，原银监会正式公布全国首批可开展金融不良资产批量收购业务的地方AMC名单，包括江苏、浙江、安徽、广东、上海等五地。同年11月，原银监会再次批复了五地的设立资格。 2016年10月，原银监会下发《关于适当调整地方资产管理公司有关政策的函》（银监办便函【2016】1738号），允许却有意愿的省级人民政府增设一家地方资产管理公司。放开了地方AMC收购不良资产不得对外转让的限制，并允许以债务重组、对外转让等方式处置不良，受让主体不受地域限制。 2017年4月，原银监会下发《关于公布云南省、海南省、湖北省、福建省、山东省、广西壮族自治区、天津市地方资产管理公司名单的通知》（银监办便函【2017】702号）降低不良资产批量转让门槛，将批量打包转让允许户数从10降到了3户。 2019年7月，银保监会发布《关于加强地方资产管理公司监督管理工作的通知》（银保监办发【2019】153号），进一步加强了对于地方资产管理公司的监督管理。

2.2地方AMC的主要业务范围

通道业务：AMC一直是银行“移表”的重要通道。2019年153号文后监管强调回归本源，不能简单做银行通道，不能简单脱离不良从事债权业务，变相从事项目融资，不能通过私募债等向公众融资扩大杠杆。 收购处置：资产管理公司的传统业务类型。低价购入资产，进行价值提升，最后退出回现，获得收益。 债转股：2016年《关于市场化银行转股权的指导意见》明确地方资产管理公司可以参与市场化债转股。但从目前来看，参与债转股的主体仍然是以四大AMC为主，地方AMC由于各方面限制参与度较低。 重组业务：根据项目特点以及债务债权人需求，分为债务重组、资产重组和企业重组。

2.3在当前新形势下，地方AMC面临着难得的发展机遇，同时也面临着严峻的挑战

宏观经济增速下降，贷款回收压力大 银行业不良规模继续扩大 非银金融机构的不良浮出水面 行业格局越来越多元化

2.4在当前新形势下，地方AMC能从哪些方面与各家商业银行开展合作

不良债权资产包结构化交易（资产出表+联动处置） 信贷逾期类客户金融服务委托外包业务（个人类不良债权逾期清收服务） 房抵贷业务的合作（远期增信） 资金业务合作（战略融资） 投融资通道（承债式服务）

三、不良资产价值提升及重组类不良资产业务实战技巧

1.通过不良资产精细化管理提升资产价值的策略

1.1涵义

坚持不良资产运营分类经营管理策略， 其本质是基于精细分类基础上的价值发现—价值挖掘—价值提升—价值实现的过程。

1.2按照资产形态进行的资产分类三阶段：

1.3随着AMC处置经验及处置能力的不断提升，资产增值和整合收益成为资产公司获取超额收益的主要手段：

通过持有稀缺资源，如：优质物权（土地、房产、矿山）、优质（上市公司、有上市潜力）股权等，获取超额收益 通过并购重组、破产重整、债务重整等多种手段，实现整合收益。

1.4打包、打折、打官司是不良资产处置的基本功，也是提升处置效速回笼资金的关键步骤、 是不良资产提升价值的基础性工作

2. 重组类不良资产业务实战技巧

2.1债转股业务开展的实践经验及风控要点

债转股的历史情况

政策性债转股的特点：指令性、名单制；资本市场并不成熟，大量优质企业成为转股标的。

本轮债转股特点：以点带面，一企一策；市场化；法治化

本轮债转股的主要政策规定

54号文：设三类正面清单、 四类负面清单。鼓励面向发展前景良好但遇到暂时困难的优质企业开展市场化债转股，严格禁止负面清单范围内企业作为市场化债转股对象企业。

152号文：明确支持各类所有制企业，如民营企业、外资企业也可开展市场化债转股。相关市场主体依据国家政策导向自主协商确定市场化债转股对象企业，不限定对象企业所有制性质。

2019年5月22日，国务院常务会议：确定深入推进市场化法治化债转股的措施，支持企业纾困化险、增强发展后劲。

一是建立债转股合理定价机制，完善国有企业、实施机构等尽职免责办法，创新债转股方式。

二是完善政策，妥善解决金融资产投资公司等机构持有债转股股权风险权重较高、占用资本较多问题。

三是积极吸引社会力量参与市场化债转股，优化股权结构，依法平等保护社会资本权益。

案例详细解析（略）

2.2重组类业务的实践经验及风控要点

不良资产重组策略及实践操作： 债务重组与资产重整相结合； 免债、 留债、 转股相结合； 对债务企业的资产“减法、 加法、 乘法” 的综合运用； 不良债券市场的交易机会及重组机遇的捕捉及操作： 第一步：投研团队对于技术性违约的债券深入分析、定价、找到优质的、被误杀的债券； 第二步：交易团队将通过准确的交易对手定位以及1对1的价格判断，低价买入违约债券并且重仓持有； 第三步：通过后续的市场交易或与第三方合作进行资产重组后出售获取利润； 案例详细解析（略）

注：本章节因部分案例细节尚未公开，涉及企业信息保密，故此处案例分析具体内容略。

四、基于不良资产的特殊机遇投资

1.基本概念

定义：基于不良资产的特殊机遇投资业务，即通过债权、股权、夹层资本等方式对在不良资产管理过程中发现的、存在价值提升空间的资产和存在短期流动性问题的企业进行投资，然后改善企业资本结构、管理水平及经营状况，最终实现退出并获得增值收益。

困境企业：

上市公司：在持续“去杠杆”与A月支持续下跌的双重背景下，上市公司大股东再融资途径急剧压缩，难以为继的“借新还旧”模式便得股票质押频频爆仓，甚至殃及上市公司自身经营。当众多A股上市公司都面临如此困境，如何化解股票质押流动性凤险、避免产生系统性风险成为当前资本市场的重中之重。 中小企业：目前实体企业，普遍经营困难。尤冥中小企业，更是举步维艰，甚至大面积的陷入经营困境。这有内外多方面的原因。但如果深究根源，你会发现，中小企业长期处于夹缝生存状态，是最深层次的原因。如何改变这种夹缝生存的被动局面，是中小企业迫切需要思考的问题。

脱困路径

纾困基金 破产重整 债转股

2.主要类型

2.1纾困基金

概念：在我国纾困基金尚未有明确的法定概念。根据实践总结，纾困基金应是包含于专项银行贷款、专项债券、信用保护工具等在内的特定纾困工具中的一种，具体而言，是指以帮助民营上市公司及真大股东化解流动性风险和股票质押风险为目的而设立的专项投资载体。

纾困基金的参与主体：目前设立纾困基金的机构地方政府及国资平台、证券公司、保险资管等。

纾困基金的类型：

广义：纾困民营企业的专项资金或工具，均可以被称为纾困基金。

狭义：纾困基金包括金融机构设立的资产管理产品以及非金融机构设立的私募投资基金，也可以专指纾困基金仅指主要以纾困民营上市公司为目的的私募投资基金。

纾困基金的案例：

案例一：FOF基金搭建

案例二：债权类

2.2破产重整

破产重整：是指专门针对可能或已经具备破产原因但又有维持价值和再生希望的企业，经由各方利害关系人的申请，在法院的主持和利害关系人的参与下，进行业务上的重组和债务调整，以帮助债务人摆脱财务困境、恢复营业能力的制度。

✓《中华人民共和国企业破产法》决定整体生态圈和框架，基本法典；

✓《企业会计准则第12号--债务重组》财务范畴内解决破产问题的方法；

✓《关于审理上市公司破产重整案件工作座谈会纪要》上市公司破产重整程序规范。

2.3市场化债转股

本轮债转股启动

2016年10月10日，国务院正式公布《国务院关于积极稳妥降低企业杠杆率的意见》（国发〔2016〕54号，以下简称为《意见》）及其附件《关于市场化银行债权转股权的指导意见》（以下简称为《指导意见》）

本轮债转股基本政策框架（“1+N”的政策体系）

本轮债转股模式

本轮以创新模式为主，根据本轮债转股《指导意见》，除国家另有规定外，银行不得直接将债权转为股权，应通过向实施机构转让债权，再由实施机构将债权转为对象企业股权的方式实现债转股。2016年10月债转股方案正式落地后，五大行陆续成立旗下全资资产管理子公司（农银资管、工银资管、建信资管、中银资管和交银资管）以统筹管理债转股业务。

创新模式之一：银行主导式债转股

案例：增股还债、目标优质资产——云锡集团

增股投资、转型发展——山东能源

创新模式之二：其他金融机构主导式债转股

金融投资公司（AIC） 地方资产管理公司 信托机构

案例：增债还债、节省息差——平煤股份

地方AMC和城商行合作模式——陕煤化

债转股主要风险点

管理流程

风险点

识别

转股的目的

转股的行为

防范

转股的方式

转股的对象

计量

综合成本

转股价格

监测

增量后续资金

配套措施

评价

股权管理

股权退出

2.4困境地产盘活与处置

形成原因：

涉及违规、违建、超建的房产：无法拿到证照和批文； 政府政策变更、政府领导换届、城市规划调整而导致的不良； 复杂的债权、债务纠纷进而形成的不良，以民营企业居多； 市场定位不准，产品设计差、操盘水平差导致陷入困境； 纯粹是市场原因导致的不良：市场供应量过大，去库存艰难； 特殊事件导致的不良：涉及腐败及政治、其他业务触发的连环违约

处置方式：

受让债权+资产推拍

核心：通过受让优先债权，在法拍中掌握一定主动权。

债务重组+盘活资产

核心：注入流动性，以盘活资产

债务重组+房产代建

核心：以建设销售收益清偿债务

五、不良资产经营处置中的法律事务

1、 不良资产收购模式

1.1收购流程

1.2不良资产一级市场

1.3不良资产收购模式

1.4不良资产收购的法律尽职调查：

尽职调查的主要文件及信息 尽职调查的步骤 不同资产的尽职调查：债权资产、股权资产、实物资产、抵债资产 尽职调查的主要风险点汇总

1.5债权转让合同的关注点：主体、内容、程序

1.6不良资产的管理

是指对不良资产从债权法律权益和资产价值的角度进行维护和管理，通过持续尽调深入了解债务人的偿债意愿、偿债能力、债权担保等相关信息，并对抵押物的变现能力与担保人的偿债能力进行研究，以最大限度的减少资产损失、实现资产保值增值，为提升不良资产的处置价值及实现资产的最终处置创造条件。

主要包括：指定管理人、诉讼时效及期间管理、档案管理、债务人状况管理、紧急事务管理

2、 不良资产处置模式

2.1不良资产处置主要模式

2.2不良资产处置公告

2.3债权/债权收益权转让

债权/债权收益权分离转让的理论及法律依据，转让的风险 债权/债权收益权转让的方式

债权/债权收益权转让的模式：私募基金配资转让模式、分期付款配资转让模式

3、 常见法律问题

利息求偿权相关法律问题 诉讼时效相关法律问题 最高债权额法律问题 在建工程抵押法律问题 优先购买权法律问题 破产中常见法律问题 执行中抵押权与租赁冲突法律问题

银行不良资产七大处置方式全解析

今年以来，受国内外经济金融形势复杂和经济增长放缓影响，全国银行信贷资产质量面临向下迁徙、波动性增大的压力，不良贷款防控形势日趋严峻。截至2015年一季度末，我国银行业(含外资银行)贷款余额为704440亿元，不良贷款余额为9825亿元，不良占比为1.39%，比去年四季度上升0.14个百分点。其中，农村商业银行的不良贷款率为2.03%，比去年四季度上升0.35个百分点。不良资产上升必然带来不良资产处置的问题，针对中小银行，不良资产处置有多种渠道，如直接催收、协议处置、借新还旧、实现担保物权、法院诉讼、不良资产转让、贷款损失税前扣除等。笔者现针对上述处置方式进行了法律分析。

一、直接催收

这是银行针对逾期贷款的普遍做法，但直接催收应注意以下问题。

一是应在诉讼时效内进行催收。诉讼时效是是指权利人请求人民法院以强制程序保护其合法权益而提起诉讼的法定有效期限。因此诉讼时效首先是法定有效期间，一般诉讼时效为两年，该期间可以中断(重新计算)、中止(继续计算)，但当事人不得约定延长或缩短;其次未在诉讼时效期间主张权利，权利人丧失的是胜诉权，即请求人民法院以强制程序保护其合法权益的权利，但并不丧失实体权利，即如果债务人以超过诉讼时效为由，要求银行返还已支付的欠款，法院一般不予支持。

二是注意催收的方式。《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》(法释〔2008〕11号)第10条的规定，银行发送催款函时应注意以下问题:首先，催款函可以信件，也可以数据电文，数据电文包括但不限于短信、电子邮箱、微信等电子方式，因此这要求银行在借款、担保合同中应明确借款人、保证人等债务主体的联系方式，如家庭住址、手机号码、传真号码、电子邮箱等。其次，即使借款人等债务主体未在催款函上签字或盖章，但有证据证明该文书已到达对方，那么银行的催收能产生诉讼时效中断的法律后果。对方当事人为法人或者其他组织的，可以是其法定代表人、主要负责人、负责收发信件的部门或者被授权主体;对方当事人为自然人的，签收人可以是自然人本人、同住的具有完全行为能力的亲属或者被授权主体。邮件送达应注意在有关邮寄凭证上注明邮寄物件，同时也要注意邮件的投递情况(邮寄回执单);数据电文为文书达到对方的数据终端(如电子邮件显示“发送成功”等字样)即为送达成功。再次，金融机构可以依照法律规定或者当事人约定从借款人等债务主体账户中扣收欠款本息的，但前提是“法律规定或当事人约定”，因此建议金融机构在相应借款、担保合同中约定上述内容，并用加粗、下划线或打星号等字体格式予以明示，保证消费者合法权益。

三是催收主体的问题。根据《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》的规定:“权利人向债务保证人、债务人的代理人或者财产代管人主张权利的，可以认定诉讼时效中断”。因此银行在诉讼时效期间向保证人主张权利，主债务诉讼时效同时中断，但是银行对债务人主张债权，对于保证人的责任就要分情况来判断。根据《担保法》第25条、26条的规定，一般保证中，银行在保证期间未对债务人提起诉讼或仲裁，保证人免除保证责任;在连带责任保证中，银行在保证期间未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。因此，在连带责任保证中，银行在保证期间向债务人主张权利的同时，也要向保证人主张权利，才能保证保证人“不脱保”，银行债权得到有效保障。

四是超过诉讼时效的问题。如果银行主张的债权已经超过诉讼时效，可以通过以下方式进行催收:1.双方就原债务达成新的还款协议。新还款协议的产生，达到诉讼时效中断的效果，诉讼时效重新计算。2.债务人在催收单上签字、盖章或摁手印。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第5条的规定:“当事人在合同书上摁手印的，人民法院应当认定其具有与签字或者盖章同等的法律效力”。因此债务人在催款函上签字、盖章、摁手印视为对原债务的确认，诉讼时效重新计算。但是保证期间届满，单纯的催款函对于保证人就不奏效了。根据《最高人民法院关于人民法院应当如何认定保证人在保证期间届满后又在催款通知书上签字问题的批复》的规定:“保证期间届满债权人未依法向保证人主张保证责任的，保证责任消灭。保证责任消灭后，债权人书面通知保证人要求承担保证责任或者清偿债务，保证人在催款通知书上签字的，人民法院不得认定保证人继续承担保证责任。但是，该催款通知书内容符合合同法和担保法有关担保合同成立的规定，并经保证人签字认可，能够认定成立新的保证合同的，人民法院应当认定保证人按照新保证合同承担责任”。因此，如果保证期间届满，银行应在催款通知书上注明保证人同意继续对原合同承担保证担保责任等字样，并由保证人签字确认，保证人才继续承担保证担保责任。3.债务人自愿履行。诉讼时效届满，债权人丧失的是胜诉权，但实体权利并不丧失，因此债务人不得以超过诉讼时效为由要求债权人返还已支付的欠款。4.行使抵销权。根据《合同法》第99条规定:“当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销”。该条约定的债务不以未超过诉讼时效为前提，法定撤销权作为一种形成权，其行使无须征得对方同意，只须通知对方即可，因此银行可以通过抵销权的方式化解不良贷款。

二、协议处置

根据《物权法》第195条的规定:“债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿”。第219条的规定:“债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形，质权人可以与出质人协议以质押财产折价，也可以就拍卖、变卖质押财产所得的价款优先受偿”。因此，银行在借款、担保合同中可以约定:当借款人未按合同约定履行债务的，银行有权以抵(质)押物折价或者以拍卖、变卖该抵(质)押财产所得的价款优先受偿。协议处置有以下特点:一是银行与债务人、抵(质)押人协商一致、达成共识;二是不需通过法院等司法程序，达到节约时间和成本的效果;三是抵(质)押物的处理方式有三种，即折价、拍卖、变卖。

折价，相当于以物抵债，即债务人将抵(质)押物作价转让给债权人。《商业银行法》第42条规定:“商业银行因行使抵押权、质权而取得的不动产或者股权，应当自取得之日起二年内予以处分”。财政部《银行抵债资产管理办法》第18条规定:“以抵债协议书生效日，或法院、仲裁机构裁决抵债的终结裁决书生效日，为抵债资产取得日，不动产和股权应自取得日起2年内予以处置;除股权外的其他权利应在其有效期内尽快处置，最长不得超过自取得日起的2年;动产应自取得日起1年内予以处置”。第19条规定:“抵债资产原则上应采用公开拍卖方式进行处置”。因此，抵债资产应在规定时间内处置，并且应采用公开拍卖的方式处置。

拍卖，即通过公开拍卖的方式出卖抵(质)押物，出卖的价款抵偿债务。

变卖，即将抵(质)押物以市场价格转让给第三人，转让价款用来清偿债务。为避免道德风险，建议通过第三方评估公司对抵(质)押物进行估价。实践中，变卖方式存在两个问题，一是担保物解押后才能办理转让手续;二是担保物解押后至转让给第三人名下前，担保物为“真空”状态，未设定抵(质)押权，且名义权属还在原抵(质)押人名下，存在被其他债权人“抢”查封或者抵(质)押登记的情形，如果出现此种情形，则面临担保物权无法转让给第三人后果。

针对以上问题，笔者建议由银行、债务人、抵(质)押人及受让第三人签订四方协议，同意担保物转让予第三人名下前，担保物一直处于抵(质)押状态，待担保物权属转让至第三人名下后，再办理解押手续，做到担保物带押转让的“无缝连接”。在福建省部分地区已有成功案例，但需要当地房管部门的协助配合。实践中还存在，第三人要求担保物转让至其名下后，继续保持抵(质)押状态，有的地方明确个人与个人间的债权是不能办理抵押登记的，但有的地方已经放开，如福州市房屋登记中心出台《关于进一步规范房屋抵押登记工作的通知》(榕房登交〔2015〕141号)明确:“个人与个人之间为保障其债权的实现，提供房屋设定抵押的，可以办理抵押登记”。

三、借新还旧

借款人因临时周转困难无法偿还银行贷款，有的银行通过借新还旧、无还本续贷、债务重组等方式盘活不良资产。但这种方式应重点注意两个问题:

一是保证人。根据《担保法》第24条的规定:“债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定”。因借新还旧贷款对原合同用途、还款期限等主要条款进行变更，实为新设合同，一般都需要原保证人继续承担保证责任，但在实践中存在两个问题:1.保证人不同意借新还旧，不愿意继续承担保证责任;2.保证人在外地无法回来或根本联系不上。因此，建议银行经友好协商，在充分告知保证人的前提下，在保证合同中可以约定:保证人承诺如主合同发现任何变化，仍承担相应保证责任，并用加粗、下划线、打星号等突出字样标明，提醒保证人予以注意。

二是担保物。借新还旧合同为新合同，因此原对主合同的担保物要重新签订抵(质)押合同，抵(质)押登记也要重新办理，保证债权担保的延续性和有效性。

四、实现担保物权

根据《物权法》第195条规定:“抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。”第220条规定:“质权人不行使的，出质人可以请求人民法院拍卖、变卖质押财产。”因此，如果银行无法与抵(质)押人达成书面处置协议，可以通过法院拍卖、变卖拍卖、变卖抵(质)押物实现担保物权。

《民事诉讼法》及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》(以下简称《民事诉讼法解释》对实现担保物权都进行了有关规定，笔者着重强调以下事项:

一是担保物权管辖法院。根据《民事诉讼法》第196条规定:“申请实现担保物权，由担保物权人以及其他有权请求实现担保物权的人依照物权法等法律，向担保财产所在地或者担保物权登记地基层人民法院提出”。根据《民事诉讼法解释》第362条规定:“实现票据、仓单、提单等有权利凭证的权利质权案件，可以由权利凭证持有人住所地人民法院管辖;无权利凭证的权利质权，由出质登记地人民法院管辖”。因此银行应按照法律规定向有管辖权的法院申请实现担保物权。

二是担保物权顺序。根据《民事诉讼法解释》第365条规定:“依照物权法第一百七十六条的规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保，当事人对实现担保物权的顺序有约定，实现担保物权的申请违反该约定的，人民法院裁定不予受理;没有约定或者约定不明的，人民法院应当受理”。因此银行在借款、担保合同中可以明确，借款人逾期不履行债务的，银行有权就担保物实现债权，或者/同时要求保证人承担担保责任。

三是担保物人失踪的问题。根据《民事诉讼法解释》第372条规定:“人民法院审查后，按下列情形分别处理:(一)当事人对实现担保物权无实质性争议且实现担保物权条件成就的，裁定准许拍卖、变卖担保财产;(二)当事人对实现担保物权有部分实质性争议的，可以就无争议部分裁定准许拍卖、变卖担保财产;(三)当事人对实现担保物权有实质性争议的，裁定驳回申请，并告知申请人向人民法院提起诉讼”。实践中存在债务人或者抵(质)押人失踪，联系不上的问题，如果出现此种情形，法院将无法充分了解双方当事人对实现担保物权是否有实质性争议，因此实践中法院遇此情形一般较为审慎，需要通过公告送达，甚至要求通过民事诉讼方式审判解决，这对银行来说就增加了时间和金钱成本。笔者认为在认定事实清楚，经过登记的担保物权实现条件成就时，无论债务人或者抵(质)押人是否失踪，都可以实现担保物权，理由如下:

1.经过登记的担保物权已经通过公示的方式予以明示，而且根据《民事诉讼法解释》第363条规定“同一财产上设立多个担保物权，登记在先的担保物权尚未实现的，不影响后顺位的担保物权人向人民法院申请实现担保物权”的规定，即使同一担保物设立多个担保物权，并不影响后顺位的担保物权人实现担保物权。

2.《民事诉讼法解释》第365条关于:“被担保的债权既有物的担保又有人的担保，当事人对实现担保物权的顺序有约定，实现担保物权的申请违反该约定的，人民法院裁定不予受理;没有约定或者约定不明的，人民法院应当受理”。因此，除相关合同对实现担保物权顺序有特别约定外，法院应当受理实现担保物权的申请。

3.担保物权条件成就，意味着债务人未按照合同约定履行合同义务。根据《合同法》第107条的规定:“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”。因此，合同法规定的义务为无过错责任，即义务人未按照合同约定履行义务的，应该承担相应责任，无论义务人主观是否有过错。合同的无过错责任，立法目的是保证市场交易的安全和效率。因此银行有证据证明借款人未按照合同约定履行还款义务，实现担保物权条件就已经成就，法院应当受理银行的申请。

五、法院诉讼

通过法院诉讼追偿不良贷款是银行惯常做法，笔者重点强调以下问题:

一是注意诉讼时效。银行应注意在诉讼时效期间主张债权。根据《最高人民法院关于适用〈民事诉讼法〉若干问题的意见》第153条规定:“超过诉讼时效的法律后果是丧失胜诉权。如果超过诉讼时效起诉的，人民法院应当受理。受理后查明无中止，中断，延长事由的，判决驳回其诉讼请求”。因此，如果银行超过诉讼时效起诉，将丧失胜诉权，债权无法得到法院的司法救济。但是根据《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第三条规定:“当事人未提出诉讼时效抗辩，人民法院不应对诉讼时效问题进行释明及主动适用诉讼时效的规定进行裁判”。也就是说，如果银行超过诉讼时效提起诉讼，对方当事人未提出诉讼时效抗辩，法院不能主动对诉讼时效问题进行解释，不能主动适用诉讼时效规定判决银行败诉。

二是应及时申请查封抵押物。有的银行认为，只要抵押物办理登记，依法享有优先受偿权，起诉时无须申请法院查封抵押物，其实不然。根据《关于人民法院执行工作若干问题的规定》(以下简称《执行规定》)第91条规定:“对参与被执行人财产的具体分配，应当由首先查封、扣押或冻结的法院主持进行。首先查封、扣押、冻结的法院所采取的执行措施如系为执行财产保全裁定，具体分配应当在该院案件审理终结后进行”。《民事诉讼法解释》第36条规定:“两个以上人民法院都有管辖权的诉讼，先立案的人民法院不得将案件移送给另一个有管辖权的人民法院”。第39条:“人民法院对管辖异议审查后确定有管辖权的，不因当事人提起反诉、增加或者变更诉讼请求等改变管辖，但违反级别管辖、专属管辖规定的除外”。《民事诉讼法》第33条规定，法院专属管辖是指“(一)因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖;(二)因港口作业中发生纠纷提起的诉讼，由港口所在地人民法院管辖;(三)因继承遗产纠纷提起的诉讼，由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖”。因此，银行因借贷合同纠纷实现担保物权的诉讼不属于专属管辖的范畴，如果抵押物被其他债权人先行申请查封，并先行提起诉讼，那么银行将处于被动的地位，由首先查封、扣押或冻结的法院主持被执行人财产的具体分配，且具体分配在该院案件审理终结后进行。因此即使享有抵押权，银行也应及时查封抵押物，有效实现担保物权。

三是担保物权人申请直接参与执行分配。根据《民事诉讼法解释》第508条关于“对人民法院查封、扣押、冻结的财产有优先权、担保物权的债权人，可以直接申请参与分配，主张优先受偿权”的规定，抵(质)押权人可以直接申请执行法院参与分配，而不用经过法院判决，取得执行依据(生效判决书或者民事调解书)，为银行处置担保物节约时间和金钱成本，提高处置不良资产的效率。

六、不良资产转让

不良资产的转让主要有两种方式，一是打包(批量)转让，二是单户转让。无论是不良资产的批量转让还是单户转让，都是一种债权转让方式。根据《合同法》第80条规定“债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力”。因此，债权转让，未通知债务人的，对债务人不产生效力，但并影响债权转让协议的效力。如果未通知债务人，债务人有权直接向银行清偿债务，之后银行根据债权转让协议将相应款项支付给受让方。这一方面节省了批量转让债权后一一通知债务人的时间和成本，另一方面也避免了债务人的道德风险，认为银行把债权打折卖了，债务人的债务也可以“打折”偿还。因不良资产的批量转让和单户转让的法律依据、受让主体等方面不同，笔者现分别进行粗浅分析。

首先，不良资产的批量转让问题。笔者认为应扩大不良资产批量转让的受让主体范围。根据《金融企业不良资产批量转让管理办法》第3条的规定:“批量转让是指金融企业对一定规模的不良资产(10户/项以上)进行组包，定向转让给资产管理公司的行为”。因此，目前金融机构的不良资产主要批量转让给华融、长城、东方和信达4家金融资产管理公司，福建还有闽投、金财两家资产管理公司。但资产受让范围还是很有限，且近年经济下行压力增大，信用风险呈阶梯式扩散，产生“供大于求”的现象，特别对于中小银行来说，议价能力低，打折程度“狠”，不良资产的批量转让成为“鸡肋”，不转让，不良资产难处置;转让了，收益不见得好，也许待债务人或担保人还钱了，收益还比批量转让高。但金融机构受到不良资产考核的压力，必须在一定时间化解和处置不良资产，因此有时不良资产只能“贱卖”，导致银行不敢放款，放款后产生不良又难处置。因此，笔者建议扩大不良资产批量转让的受让范围，如受让主体为符合一定条件的金融机构，通过增加受让主体和完善转让流程，形成良性的议价空间和市场交易。

其次，不良资产单户转让的问题。根据《金融企业不良资产批量转让管理办法》第8条的规定，个人贷款不能批量转让，对于个人贷款只能通过单户或在10户/项以内非批量方式转让。实践中，受让不良资产的主体一般有三种类型:1.担保驱动。保证人根据法律规定和合同约定应对债务人的债务承担偿还责任，保证人受让银行债权后，一方面免除了保证责任，另一方面通过追偿有可能减少损失;2.利率驱动。银行贷款利率加上罚息，利率远远高于普通理财收益，因此买受人为了获得高收益，会向银行购买不良资产。而且有的借款人、保证人临时资金周转困难，或者抵押物受政策导向一时卖不出去，只是银行受不良资产考核压力，清收时间受到限制，因此买受人可以通过购买不良资产获得预期高收益。3.资产驱动。有的买受人看重银行抵押物，认为有升值空间，通过购买不良资产作为低价取得抵押物的一种手段。无论出于何种目的购买不良资产，为避免道德风险，通过非批量方式转让应采取公开合规的流程操作，如全额转让、拍卖、挂牌出售等。

七、贷款损失税前扣除

根据《国家税务总局关于金融企业涉农贷款和中小企业贷款损失税前扣除问题的公告》(国家税务总局公告2015年第25号，以下简称《贷款损失税前扣除公告》)规定:金融企业涉农贷款、中小企业贷款逾期1年以上，经追索无法收回，应依据涉农贷款、中小企业贷款分类证明，计算确认贷款损失进行税前扣除。贷款损失的税前扣除应注意以下问题:

一是保留催收证据。《贷款损失税前扣除公告》规定:“单户贷款余额不超过300万元(含300万元)的，应依据向借款人和担保人的有关原始追索记录(包括司法追索、电话追索、信件追索和上门追索等原始记录之一，并由经办人和负责人共同签章确认)，计算确认损失进行税前扣除”。因此对于300万元以下的贷款，银行应在诉讼时效内及时追索，追索方式只要提供司法追索、电话追索、信件追索或上门追索其中之一的证据证明，并由经办人和负责人共同签章确认，产生的贷款损失可以进行税前扣除。

二是司法追索。《贷款损失税前扣除公告》规定:“单户贷款余额超过300万元至1000万元(含1000万元)的，应依据有关原始追索记录(应当包括司法追索记录，并由经办人和负责人共同签章确认)，计算确认损失进行税前扣除”。司法追索是指，国家司法机关及其司法人员，根据申请人申请，依据法定职权和程序向债务主体追索债务的行为。“司法机关”是指法院和检察院，公安机关不属于司法机关，为行政机关。笔者认为司法追索一般应为法院追索，包括但不限于经过法院判决的判决书、调解书，以及未经(不需经过)法院判决的支付令、实现担保物权，甚至法院查封、扣押、冻结等，这些都属于申请人通过司法途径追索债权的方式。

三是资产损失确定证据。《贷款损失税前扣除公告》规定:“单户贷款余额超过1000万元的，仍按《国家税务总局关于发布〈企业资产损失所得税税前扣除管理办法〉的公告》(国家税务总局公告2011年第25号)有关规定计算确认损失进行税前扣除”。根据《企业资产损失所得税税前扣除管理办法》第三章关于“资产损失确认证据”的规定，明确资产损失确认证据为具有法律效力的外部证据和特定事项的企业内部证据，其中外部证据是指司法机关、行政机关、专业技术鉴定部门等依法出具的与本企业资产损失相关的具有法律效力的书面文件，如法院生效判决或裁定、工商部门的注销或吊销证据等;内部证据是指会计核算制度健全、内部控制制度完善的企业，对各项资产发生毁损、报废、盘亏、死亡、变质等内部证明或承担责任的声明，如有关会计核算资料和原始凭证、资产盘点表等。返回搜狐，查看更多

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